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【Yahoo論壇】中配和外配有差別待遇真的不行嗎？

讀者投書：侯迺察（台北大學法律研究所）

從蔡政府上台以來，中國政府就不停的打壓台灣主權，從斷交、要求航空公司改名、打壓東亞青運到通水典禮上攻擊我國政府，難道台灣不能以「對中國配偶做出和外配不同的差別待遇」進行反制嗎？

以憲法增修條文及法律角度觀察，中國配偶本來就和外國配偶不同。

按憲法增修條文之前言，增修條文的目的本身就是為「因應統一前之需要所訂」，再來根據台灣與大陸地區人民關係條例第一條即明文本法是為「因應國家統一前」所訂立規範兩岸人民往來所衍生的法律關係，因此「中國配偶」本身就不是「外國」配偶，自然不能以「外國人有」、「中國配偶就應該要等而視之」進行論證。

如果「僅」是因為「外國配偶」有某些權利「中國配偶」就應該享有外國配偶的「權利」，這隱含的前提是台灣、中國憲法上的關係有著根本性的變革，「一中憲法」的前提將不復存在。

想請問那些以「人權做為說法」主張「中國配偶的權利，應該以外國配偶視之的支持者們，會同意這個法制上的意義及前提嗎？」

或許有論者會說，中國配偶獲得較多的「權利」是一種基本權保障，但事實真的是這樣嗎？

憲法上的學說基本權可以分為三種類型「人權」、「公民權」、「國民權」，前者是屬於基於「人性尊嚴」無論國籍為何都應該要享有，後兩者則是因為渉及國家資源的分配及國家意識的形成因此應該尊重立法形成空間，可以因為國籍不同而對茲有所區別。

通常台灣都是以平等互惠原則做為是否承認他國的立法標準，平等互惠不僅是一項國際政治的基本原則，更是一項寫入我國處理兩岸關係的「原則」。

例如海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協議第10條、台灣與大陸地區人民關係條例第78條都有平等互惠的概念存在，其中後者更明文「大陸地區人民之著作權或其他權利在臺灣地區受侵害者，其告訴或自訴之權利，以臺灣地區人民得在大陸地區享有同等訴訟權利者為限。」

可見除了平等互惠外，報復性色彩的規定更是直接明文在除理兩岸關係的法條中，而兩岸政府處理司法、行政事務也是按這種互惠、報復相互牽引的作用為行政及裁判。

據此，似乎不同國家間依據平等互惠原則而衍伸的「差別待遇」早已成為一種「原則」，是公開的祕密，也是反覆施行的慣行，不需要特別強調應該給予對我們不友善的中國配偶報復性的待遇，政府僅需要實踐基本的法治原則，依法行政，依習慣裁量就可以了。

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文／法操司想傳媒

根據新聞報導，由於燕子颱風夾帶強烈風雨襲擊日本關西，造成關西地區嚴重災情。作為關西地區出入口的關西機場也在這次風災中因淹水癱瘓，聯外橋樑也歪斜，出入境交通大打結。針對這樣的問題，許多人臨時改變旅日的行程，旅行社方面針對尚未出團的旅客，也提出折抵或全額退費等應變措施。

旅客與旅行社和旅客之間是什麼樣的契約呢？

大家應該都有跟旅行團出國的經驗、或至少聽過旅行社吧！在民法上有所謂的「旅遊契約」，指的是旅遊營業人(也就是旅行社)替旅客安排旅程及提供交通、膳宿、導遊或其他有關之服務，而向旅客收取相關費用的契約。舉例來說，阿法想去日本玩，於是到北北西旅行社官網預訂了一個五天四夜的東京行程，由旅行社包辦飯店、交通、導遊等行程，此時阿法和旅行社間訂的就是旅遊契約。

另外一種出國旅遊的模式，是找旅行社代訂機票及飯店的俗稱「機加酒」模式。在這個狀況下，旅行社並沒有負擔帶旅客旅遊的服務，而是旅客自己去玩，性質上就與旅遊契約有些差異，而比較像是委託他人替自己處理事務，並同時授予代理權的「委任契約」。

沒辦法出國可以退費嗎？

如果像最近日本遇到颱風、地震導致交通癱瘓，造成「還沒出團」的旅客無法出國怎麼辦呢？根據民法第225條有所謂「給付不能」之規定，如果因為不可歸責於債務人之事由，造成無法為給付，也就是旅遊契約中無法帶人出去玩的情況，債務人不需為給付。團費的部分，依照同法的第266條規定，旅客也不需給付團費給旅行社；如果旅行社已經預收團費，旅客可以依照同條第2項規定依不當得利的規定請求返還。(註)

如果是購買機加酒的旅客，由於與旅行社之間是委任契約的關係，給付義務是「旅行社幫忙訂機票及飯店」，並不會因為無法出國而發生給付不能的狀況。此時旅客可以選擇再次尋求旅行社協助退訂，並請求返還訂購旅館、飯店所支出的費用。

如果是自由行的旅客，與航空公司間的契約屬於「旅客運送契約」，原則上旅客也可以依照民法給付不能及不當得利的規定請求返還旅費。至於旅館部分，因為涉及外國法的規範，每個國家都可能有不同的規定，無法一一解釋，但原則上旅客應該主動向和當地的飯店聯繫解除契約。

已經出國怎麼辦？

如果是旅客已經在國外，但是卻因為天災導致回不了家，究竟該怎麼辦呢？依照目前的旅遊契約規範，如果旅客是購買旅行社套裝行程，依照民法第514-5條的規定，旅行社再遇到天災的時候，可以變更旅遊行程。如果因此旅程縮短，則旅行社因此所減少的支出應返還給旅客；如果是因為天災滯留國外，因滯留造成多支出的費用也應該要由旅行社負擔。

如果是買機加酒，旅行社的責任一開始就只有協助訂飯店及機票，所以旅行社在協助訂完機票和飯店後，理論上只對訂單的問題做處理。如果因為天災導致行程縮短，取消飯店的前應該可以向旅行社請求返還；但若因為天災導致被滯留國外，則行程外的住宿，旅客得自己想辦法，或者再委託原旅行社協助訂房。

在這次事件中，有旅行社表示會將旅費以「折抵未來行程」的方式退還給旅客。然而以民法來看，雖然旅行社可以以折抵的方式返還，但消費者並沒有義務要接受折抵方案，因此旅行社不能強迫消費者接受折抵條款，消費者也可以要求返還現金。但如果旅行社在事件發生後詢問消費者，消費者也同意讓旅行社以折抵方式處理的話，則因為兩者之間成立了一個「以折抵取代現金返還」的和解契約，消費者就只能接受折抵方案了。

大家出國要注意安全！

近期颱風頻繁，出門旅遊可能會出現許多狀況。若有旅行的打算，除了慎選旅行社以外，也記得要保旅行不便險、旅平險等保險，同時也要注意自身安全，以保障自己的權利喔！

註
另外，根據交通部觀光局發布的「國外旅遊定型化契約範本」的第14條，也將這樣的意旨加了進去，但是實際的契約仍以雙方當事人間訂立的為主，只是不能違反民法的規範。